關(guān)鍵詞：建設(shè)工程法律風(fēng)險(xiǎn)防范

　　摘要：通過對(duì)建設(shè)工程合同簽訂、履行、變更、解除，以及工程預(yù)算、決算的操作過程進(jìn)行分析，提出防范建設(shè)工程法律風(fēng)險(xiǎn)、維護(hù)建設(shè)單位合法權(quán)益的具體措施。 本人所在工廠從城區(qū)搬遷進(jìn)鄉(xiāng)鎮(zhèn)工業(yè)集中區(qū)，新區(qū)占地200多畝，建造工業(yè)廠房和生活辦公區(qū)域六萬多平方米。本人有幸被工廠委以建設(shè)單位（甲方）駐現(xiàn)場(chǎng)代表，代表甲方進(jìn)行建設(shè)工程的合同管理，并了解了一些合同簽訂中的前期談判過程，經(jīng)歷了后期竣工決算的各種爭(zhēng)執(zhí)，耳聞目睹了建筑行業(yè)內(nèi)的各種不規(guī)范行為，見識(shí)了個(gè)別不誠信企業(yè)欺詐建設(shè)單位，不擇手段取得暴利的種種劣跡。盡管建筑領(lǐng)域目前法律法規(guī)已比較健全，但各主體的守法、用法、執(zhí)法情況還有很大差距，像下面這些情況還時(shí)有發(fā)生：

　　一、移花接木、掛靠資質(zhì)

　　按理，建設(shè)單位根據(jù)勘察設(shè)計(jì)單位或施工單位報(bào)出的各種資質(zhì)證書，可以很容易地了解這些單位的勘察設(shè)計(jì)或施工能力。然而，目前的事實(shí)并不是這樣，有些單位為了能承攬工程，采用移花接木的惡劣手段，掛羊頭賣狗肉，蒙騙招標(biāo)方以能實(shí)現(xiàn)中標(biāo)目的。 低資質(zhì)或無資質(zhì)的企業(yè)借用有資質(zhì)或高資質(zhì)的單位來承攬或投標(biāo)，一旦中標(biāo)，除了合同上去被借用單位蓋個(gè)章外，一切工作都由借用資質(zhì)單位來承擔(dān)。更有甚者，一些有資質(zhì)、高資質(zhì)企業(yè)進(jìn)行投標(biāo)，中標(biāo)后整體轉(zhuǎn)包給無資質(zhì)或低資質(zhì)的單位承包施工，向無資質(zhì)或低資質(zhì)企業(yè)收取一定的管理費(fèi)用，有的還美其名曰“項(xiàng)目經(jīng)理負(fù)責(zé)制”，把工程直接轉(zhuǎn)包給承包老板。

　　二、瞞天過海、低價(jià)競(jìng)標(biāo)

　　勘察設(shè)計(jì)單位為了要承攬工程，可以把勘察設(shè)計(jì)費(fèi)壓得很低，施工單位則故意將工程量漏項(xiàng)報(bào)價(jià)和抬高“讓利比例”來報(bào)價(jià)。漏項(xiàng)報(bào)價(jià)是在施工圖紙中應(yīng)該考慮的工程量故意在報(bào)價(jià)工程量清單中不列出，同時(shí)，在措施項(xiàng)目費(fèi)中，也故意漏項(xiàng)，將腳手費(fèi)、排水費(fèi)、臨時(shí)設(shè)施費(fèi)、二次搬運(yùn)費(fèi)等應(yīng)該列入的措施項(xiàng)目費(fèi)少報(bào)或不報(bào)，使投標(biāo)總額明顯低于其他投標(biāo)單位。個(gè)別投標(biāo)企業(yè)還故意抬高所謂“讓利”比率，吸引建設(shè)單位讓其中標(biāo)。雖然各地建設(shè)主管部門也已察覺到這種惡意客戶的“讓利”，還分別規(guī)定了材料費(fèi)、機(jī)械費(fèi)、人工費(fèi)、措施項(xiàng)目費(fèi)、管理費(fèi)的“讓利”最高限定，但在招投標(biāo)中，突破規(guī)定惡意競(jìng)爭(zhēng)的情況還是經(jīng)常出現(xiàn)。

　　三、魚目混珠、偷工減料

　　不論勘察設(shè)計(jì)單位還是施工單位，由于低價(jià)競(jìng)標(biāo)造成的內(nèi)部成本利潤壓力，都會(huì)用各種辦法來轉(zhuǎn)嫁到建設(shè)單位頭上去。最常用的辦法就是偷工減料、粗制濫造：勘察可以減少勘察點(diǎn)來減少成本支出，設(shè)計(jì)時(shí)可以借用相同類型的圖紙來減少計(jì)算工作量。施工企業(yè)在施工時(shí)減少鋼筋環(huán)箍、自拌砼降低配比、建筑物高度降低、澆注梁柱時(shí)模板縮小尺寸等等。特別容易偷工減料的是土方工程，尋找各種理由說無法進(jìn)行定額計(jì)算，按實(shí)測(cè)時(shí)則盡可能地挖大，多算工程量；明明是機(jī)械挖土、機(jī)械裝車，結(jié)算時(shí)變成人工挖土和人工裝車；在土質(zhì)認(rèn)定上，明明是一、二類土的要確認(rèn)為三、四類土；挖土標(biāo)高和回土標(biāo)高測(cè)定上，不按規(guī)范進(jìn)行布點(diǎn)測(cè)量；砼地坪澆注時(shí)，四周模板圍欄處按圖紙規(guī)定測(cè)定，中間區(qū)域多填房碴或砂石，減少砼用量。

　　四、節(jié)外生枝、大幅簽單

　　低報(bào)價(jià)、高簽單，是目前一些建筑企業(yè)的慣用手法。如果是在設(shè)計(jì)圖紙之外，或者是施工現(xiàn)場(chǎng)真實(shí)的不可避免的特殊原因，那現(xiàn)場(chǎng)簽章是應(yīng)當(dāng)?shù)�。但施工企業(yè)往往不是這樣，而是把應(yīng)該在投標(biāo)時(shí)考慮進(jìn)去的或者是故意在投標(biāo)時(shí)遺漏的，甚至是趁建設(shè)單位業(yè)務(wù)不熟悉而提出的可做可不做的工程項(xiàng)目等來簽單，以獲取額外收益。例如：基礎(chǔ)挖坑時(shí)借口土質(zhì)情況塌方要求擴(kuò)大放坡的開挖工作面簽單，甚至提出打鋼板樁簽單，逢雨天要求打水簽單，有的甚至提出要深井降水簽單，應(yīng)力鋼筋連接時(shí)焊接連接改機(jī)械連接要簽單，明知設(shè)計(jì)上有誤，窗戶、水管等沖突而照常施工，返工還要簽單。

　　五、上屋抽梯、逼你就范

　　勘察設(shè)計(jì)工作一旦開始，特別是設(shè)計(jì)草圖出來，對(duì)該設(shè)計(jì)院的能力就已經(jīng)略知大概，一遍又一遍的修改，也拿不出理想的設(shè)計(jì)效果。施工單位一旦合同簽訂，特別是進(jìn)場(chǎng)施工以后，一切都將建設(shè)單位玩弄于股掌之上。工期約定、付款約定、投標(biāo)時(shí)的承諾可以把各種各樣的客觀因素或甲方因素拿出來推翻或搪塞。 按理合同一旦簽訂以后，勘察設(shè)計(jì)單位或施工單位如無理違約的話，是可以采取仲裁或訴訟來解決。但事實(shí)上，仲裁和訴訟的成本是巨大的，特別拖不起的是時(shí)間。建設(shè)單位對(duì)按期交房是關(guān)于身家性命、利益關(guān)天的，不到萬不得已的情況下，誰愿意花了時(shí)間、精力、財(cái)力去申請(qǐng)仲裁和訴訟，確實(shí)是處于被上屋抽梯狀態(tài)。不少企業(yè)只能應(yīng)付就范、忍氣吞聲、息事寧人。

　　六、弄虛作假、高報(bào)多算

　　施工單位弄虛作假的主要形式有土方計(jì)算弄虛作假：像機(jī)械挖土按人工土報(bào)，挖土深度虛報(bào)，土質(zhì)等級(jí)虛報(bào)，挖土回填定額計(jì)算虛報(bào)，原始標(biāo)高故意記錯(cuò)，回填土多記多報(bào)。變更設(shè)計(jì)和修改圖紙后，減少工程量的不列入，而增加的工程量的則多列入，鋼筋按扎料單多列搭接數(shù)量，5倍d按10倍d計(jì)算。多報(bào)構(gòu)造柱數(shù)量。工業(yè)廠房中配套設(shè)施多算多計(jì)，如電纜溝、設(shè)備基礎(chǔ)等非規(guī)范圖紙工程量的多算等等。如果建設(shè)單位現(xiàn)場(chǎng)人員不能及時(shí)發(fā)現(xiàn)，審核部門又不仔細(xì)，決算中多算多計(jì)現(xiàn)象是十分驚人的。

　　七、名義監(jiān)理、形同虛設(shè)

　　為了解決建設(shè)單位業(yè)務(wù)專業(yè)知識(shí)缺乏問題，對(duì)建設(shè)工程實(shí)行監(jiān)理制度是一項(xiàng)相當(dāng)好的制度。然而，制度的走樣使個(gè)別監(jiān)理公司成了施工企業(yè)的保護(hù)傘和合謀人。監(jiān)理公司不負(fù)責(zé)任，對(duì)施工單位偷工減料現(xiàn)象熟視無睹。有的監(jiān)理公司派出無資質(zhì)的人員在工地，表面上看有人在現(xiàn)場(chǎng)，實(shí)際完全成了聾子的耳朵。有的監(jiān)理公司和施工企業(yè)本已相當(dāng)默契，對(duì)偷工減料習(xí)以為常，在建設(shè)單位提出一些疑問的情況時(shí)，監(jiān)理人員甚至還會(huì)伙同施工企業(yè)蒙騙建設(shè)單位。 建筑領(lǐng)域這些形形色色的現(xiàn)象，讓不熟悉業(yè)務(wù)、不了解內(nèi)情的建設(shè)單位根本無法應(yīng)對(duì)，有的建設(shè)單位有史以來第一次搞建設(shè)工程，經(jīng)驗(yàn)、人員都缺乏，很容易上當(dāng)受騙。而一旦上當(dāng)受騙又根本無法來糾偏，只能一步一步套牢而難以自拔。

　　但工程還是要建的，怎樣來減少這些風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)建設(shè)單位的合法權(quán)益，關(guān)鍵是要盡可能地做好防范措施：

　�。ㄒ唬┦煜し�律、掌握規(guī)則

　　有關(guān)建設(shè)工程的法律法規(guī)有很多，主要有《合同法》、《建筑法》、《招投標(biāo)法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例》，建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》、《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》等法律法規(guī)，還有建筑質(zhì)量管理的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》等司法解釋，都應(yīng)該有所熟悉和了解

　　（二）事前調(diào)查，摸清底細(xì)

　　在招投標(biāo)之前一定要做好擬投標(biāo)人情況的摸底工作。首先要從工商部門去查詢?cè)搯挝坏幕�本情況，特別要對(duì)以分公司、駐××辦事處等名義投標(biāo)的單位進(jìn)行重點(diǎn)調(diào)查。通過相關(guān)人員進(jìn)行投資方調(diào)查，了解投資方、經(jīng)營者的實(shí)力和為人，特別是主要管理人員的誠信度。

　　（三）算準(zhǔn)標(biāo)底，杜絕低價(jià)

　　委托標(biāo)底計(jì)算單位計(jì)算標(biāo)底，首先要選擇信譽(yù)程度高的造價(jià)咨詢機(jī)構(gòu)，要看具體造價(jià)師的能力和敬業(yè)精神，編制標(biāo)底時(shí)的細(xì)致是工程造價(jià)控制的前提，漏項(xiàng)和錯(cuò)算是工程量招標(biāo)中的一個(gè)重大隱患。不論采用固定價(jià)格或可調(diào)價(jià)格，千萬不能將價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)放得太大，一旦市場(chǎng)價(jià)格發(fā)生較大變化時(shí)，不論發(fā)包方還是承包方都沒有能力來承擔(dān)。

　�。ㄋ模┛紤]周到，規(guī)范約定

　　選擇誠信程度和資質(zhì)情況都比較理想的勘察設(shè)計(jì)和施工單位后，或者是經(jīng)過招投標(biāo)確定中標(biāo)單位后，認(rèn)真細(xì)致地研究合同條款是很關(guān)鍵的工作。目前，勘察、設(shè)計(jì)合同有范本，但都是普通內(nèi)容，對(duì)特殊約定要細(xì)化到具體的合同內(nèi)容中去；建設(shè)工程施工合同目前也有《建設(shè)工程施工合同（通用條款）》，具體約定在專用條款中細(xì)化。要認(rèn)真推敲專用條款中的各項(xiàng)約定，特別是工程質(zhì)量約定要細(xì)化，工期獎(jiǎng)罰要明確和可操作，工程量范圍要約定細(xì)化。另外，還可以簽訂各種補(bǔ)充約定或附加協(xié)議，將工程特殊情況的各種約定都列入進(jìn)去，而值得關(guān)注的是，盡可能不要簽訂“黑白”合同。

　�。ㄎ澹┳⒅噩F(xiàn)場(chǎng)，派駐強(qiáng)將

　　建設(shè)單位千萬不能以為反正有監(jiān)理單位，反正有質(zhì)監(jiān)部門，不需要對(duì)建設(shè)工程進(jìn)行自行監(jiān)控，這樣將會(huì)完全處于失控狀態(tài)。只有委派信得過的本公司人員常駐工地進(jìn)行監(jiān)督，隨時(shí)發(fā)現(xiàn)工地上的各種問題，及時(shí)協(xié)調(diào)勘察、設(shè)計(jì)、施工以及其他配套協(xié)作單位之間的關(guān)系，隨時(shí)發(fā)現(xiàn)各種有損建設(shè)單位利益的情況，工地常駐人員要善于學(xué)習(xí)、熟悉業(yè)務(wù)，敢查敢管，一身正氣，只有這樣才能真正維護(hù)建設(shè)方的利益。

　�。�六）積累資料，保存證據(jù)

　　害人之心不可有，防人之心不可無。為了避免和防范法律風(fēng)險(xiǎn)，在建設(shè)工程全過程中要善于積累資料，保存各種證據(jù)，特別對(duì)合同、協(xié)議、技術(shù)核定、設(shè)計(jì)變更、會(huì)議記錄等要妥善保管。對(duì)隱蔽工程的施工質(zhì)量、土方工程的現(xiàn)場(chǎng)測(cè)定數(shù)據(jù)、原輔材料的現(xiàn)場(chǎng)取樣等要有專人負(fù)責(zé)。如果采用可調(diào)價(jià)格結(jié)算的，還要對(duì)當(dāng)時(shí)價(jià)格進(jìn)行資料收集，做好調(diào)價(jià)依據(jù)的匯總和整理工作，備而不用�，F(xiàn)場(chǎng)還可以保存視聽資料，現(xiàn)場(chǎng)拍照、攝像要突出現(xiàn)場(chǎng)證明力，要對(duì)地點(diǎn)、時(shí)間進(jìn)行證據(jù)鎖定。 建筑領(lǐng)域的法律法規(guī)正在不斷完善，建設(shè)行政主管部門也在不斷采取措施規(guī)范建筑市場(chǎng)。我們相信建筑市場(chǎng)上個(gè)別不誠信企業(yè)的行為將會(huì)受到法律法規(guī)的制裁。但作為建設(shè)單位，還是要以自保為主，熟悉建設(shè)工程的法律法規(guī)，盡可能地細(xì)化各項(xiàng)工作，防止和減少法律風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)自身的合法權(quán)益。

　　參考文獻(xiàn)：

　　[1]黃松有主編。《建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解和適用》。人民法院出版社

　　[2]朱樹英著�！豆こ毯贤瑢�(shí)務(wù)問答》。法律出版社

　　[3]《建設(shè)工程糾紛處理依據(jù)小全書》。