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《招標(biāo)采購專業(yè)實(shí)務(wù)》考點(diǎn)歸納:建設(shè)工程施工合同條款

2009-08-04 16:46    【  【打印】【我要糾錯】

    通用合同條款是參照《FIDIC合同條件》,融進(jìn)我國管理體制和以往工程合同管理經(jīng)驗(yàn),參照英國ICE和世界銀行合同文本,結(jié)合我國各行業(yè)合同條款的通用條件,依據(jù)國家法律法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行編寫的。招標(biāo)文件中的合同通用條款部分,應(yīng)一字不改的完全使用《標(biāo)準(zhǔn)文件》中載明的條款。

    合同專用條款是招標(biāo)投標(biāo)的重要內(nèi)容。施工招標(biāo)文件中載明的合同主要條件是雙方簽合同的依據(jù),一般不允許更改。招標(biāo)文件中的合同條款是招標(biāo)人單方面訂立的,強(qiáng)迫投標(biāo)人同意了,才能參加投標(biāo),即由要約人(投標(biāo)人或合同中的承包人)向受要約人(招標(biāo)人或合同中的發(fā)包人)發(fā)出要約,而一旦選定中標(biāo)人,招標(biāo)文件里的合同條件就成為受要約人的“承諾”,具有了法律約束力。這里與《合同法》的規(guī)定條件有不同,即承諾的滯前。它是一般法與特殊法的關(guān)系問題,有些盤根錯節(jié),在此不做討論。

    工程施工招標(biāo)不象其他項(xiàng)目招標(biāo),它在招標(biāo)文件中由招標(biāo)人制定和載明的合同專用條件,常規(guī)上一般不允許偏差,如果投標(biāo)人在投標(biāo)時不同意合同條款,中標(biāo)的可能性基本為零(中標(biāo)后合同簽訂時的變更除外)。所以,招標(biāo)文件中“合同專用條件”的編制必須公平、合理,不得含有霸王條款和/或一邊倒的條件,《標(biāo)準(zhǔn)文件》通用條款中已經(jīng)制定的,不允許更改,那是依據(jù)相關(guān)國家法律法規(guī)的規(guī)定合理編制的。專用條款中不得再制定與通用條款抵觸的內(nèi)容,如通用條款中說明另有約定的,應(yīng)在專用條款中約定,以免造成今后合同簽訂和實(shí)施過程中不必要的麻煩。

    編制合理、合法的專用合同條款,是招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)比較重要的工作,要與招標(biāo)人協(xié)商,對招標(biāo)人所提出的不合理的要求,不能一味遷就,要講道理說服。

    合同條件中比較重要的內(nèi)容有:

    1、合同文件及解釋順序

    編制招標(biāo)文件合同部分時,一般都會比較注意通用條款、專用條款、協(xié)議書、保修書、安全承諾、履約保函等合同文件,而往往忽視了構(gòu)成合同文件的其他內(nèi)容,從而忽略了其合同文件的解釋優(yōu)先順序,直至真的發(fā)生合同爭議,才發(fā)現(xiàn)解釋順序太重要了!稑(biāo)準(zhǔn)文件》在通用合同總則中將優(yōu)先順序載明了,也是不能更改的。

    這里有一個問題,過去大家一直將招標(biāo)文件、投標(biāo)文件作為合同的組成部分,但在《標(biāo)準(zhǔn)文件》合同解釋優(yōu)先順序里并不曾找到,那么對于第(9)目中的“其他合同文件”里,是否可以理解為包含招標(biāo)文件、投標(biāo)文件呢?

    2、發(fā)包人和承包人的義務(wù)

    《標(biāo)準(zhǔn)文件》在合同條件里明確了發(fā)包人和承包人的義務(wù)(這里不得不說一下監(jiān)理人的工作和義務(wù),招標(biāo)人應(yīng)與監(jiān)理人協(xié)商各自的權(quán)利和義務(wù),簽訂監(jiān)理協(xié)議,在監(jiān)理規(guī)范的范圍里批復(fù)給監(jiān)理工作總監(jiān)理工程師的授權(quán))。

    發(fā)包人和承包人還應(yīng)在專用合同條件中詳細(xì)規(guī)定雙方義務(wù)。例如:施工前的現(xiàn)場條件中應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)的部分:水、電接口;道路開通時間;地下管線資料;水準(zhǔn)點(diǎn)與座標(biāo)控制點(diǎn)交驗(yàn)等。承包人承擔(dān)的部分:鉆空和勘探性開挖;鄰近建筑物、構(gòu)筑物、文物安全保護(hù);交通、環(huán)衛(wèi)、噪音的管理;轉(zhuǎn)包和分包的情況;材料的保管使用;完工清理等。還有雙方共同承擔(dān)的內(nèi)容:雙方風(fēng)險損失;保險;專利;臨時設(shè)施等。應(yīng)按照國家相關(guān)要求和建筑行業(yè)的行規(guī)認(rèn)真編制。

    要顯示公平、公正、合理、合法。

    3、工期延誤

    應(yīng)分清發(fā)包人原因的延誤及責(zé)任,還是承包人的原因及責(zé)任。通用條款對工期延誤條件已經(jīng)在《標(biāo)準(zhǔn)文件》合同中規(guī)定,專用條款中還需載明發(fā)包方原因造成的工期后的,承包人有權(quán)要求延長工期天數(shù),和/或增加的費(fèi)用,并由發(fā)包人應(yīng)支付的合理利潤;承包方原因造成的工期延誤,逾期竣工的違約金計(jì)算方法。通用條款中注明支付違約金也不能免除承包人完成工程及修補(bǔ)缺陷的義務(wù)。

    4、驗(yàn)收方法和標(biāo)準(zhǔn)

    驗(yàn)收執(zhí)行國家標(biāo)準(zhǔn)和/或各行業(yè)部頒標(biāo)準(zhǔn),應(yīng)載明驗(yàn)收時段和方法。

    5、質(zhì)量、安全、環(huán)保、節(jié)能

    這是國家大環(huán)境的要求,應(yīng)在合同中單獨(dú)簽訂,或要求投標(biāo)人在投標(biāo)文件中遞交書面承諾。

    6、計(jì)量與支付

    計(jì)量與支付是招標(biāo)投標(biāo)各方比較注意的內(nèi)容,與招標(biāo)文件中載明的報(bào)價方式密切相關(guān),對投標(biāo)人的報(bào)價有著極其重要的影響,而且在專用條件中需提前約定的內(nèi)容比較多。其中需注意:

    ①價款是否調(diào)整?如何調(diào)整?應(yīng)在合同中說明;

    ②工程預(yù)付款的支付方式、數(shù)額(一般按工程合同總價款的比例)、抵扣方式;

    ③按進(jìn)度支付時的工程量確認(rèn);

    ④支付進(jìn)度款的時間和所占比例;

    ⑤保修金的比例和支付時間、方式;

    ⑥其他應(yīng)在專用合同條件中確定的條件。

    竣工結(jié)算、最終結(jié)清除專用合同條款約定期限外,其他按照通用條款執(zhí)行。

    投標(biāo)人購買招標(biāo)文件時一般都會問:工程款如何支付?從而了解工程建設(shè)資金情況,所以合同的這一部分一定要寫清楚。

    7、材料、設(shè)備的供應(yīng)

    招標(biāo)人負(fù)責(zé)供應(yīng)的材料、工程設(shè)備應(yīng)在專用合同條款中寫明名稱、規(guī)格、數(shù)量、單價和總價以及材料差價、供貨時間、供貨方式、送達(dá)地點(diǎn)等,并約定運(yùn)輸費(fèi)用、保管費(fèi)用和驗(yàn)收,分清責(zé)任。其中,甲方供料、供材、供設(shè)備應(yīng)做表格附在合同專用條款后面,表述清楚。如設(shè)備由甲方提供,其安裝工作責(zé)任就要明確,安裝工作由誰來做,總包服務(wù)費(fèi)如何計(jì)入等。曾經(jīng)發(fā)生過招標(biāo)人在招標(biāo)文件中規(guī)定將其材料按零計(jì)取的情況,其實(shí)這是錯誤的,材料屬建筑成本,就是由甲方另外招標(biāo)采購提供,也應(yīng)按暫定價格提供給投標(biāo)人,按國家規(guī)定計(jì)取相關(guān)費(fèi)用進(jìn)入報(bào)價及結(jié)算。

    8、違約索賠

    違約索賠應(yīng)包括:各種原因造成的工期延誤;使用不合格材料、設(shè)備造成工程拆除;缺陷修復(fù);發(fā)包人工程款的延誤支付;雙方原因造成的違約終止或而后復(fù)工造成的費(fèi)用等。違約索賠應(yīng)分清發(fā)包人、承包人雙方責(zé)任,不能只規(guī)定承包人而免去發(fā)包人的責(zé)任。賠付條款應(yīng)在專用條款中寫明具體額度、扣除方式和順延工期天數(shù)等內(nèi)容。要公平、公正,不得含有與通用條款抵觸的內(nèi)容。

    9、其他

    合同專用條款當(dāng)然不止這些,還有設(shè)計(jì)變更的特殊約定、保函的提交時間和額度、保險、爭議解決方式、驗(yàn)收和結(jié)算、安全施工、質(zhì)量保證、環(huán)保節(jié)能、施工組織設(shè)計(jì)、圖紙等等,在這里就不一一敘述了。

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