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2011年招標(biāo)師《項(xiàng)目管理與招標(biāo)采購》輔導(dǎo)講義(3)

2011-06-30 09:07    【  【打印】【我要糾錯】

 。2)合同訂立的程序

  與一般合同的訂立過程一樣,工程建設(shè)項(xiàng)目合同雙方當(dāng)事人也采取要約、承諾的方式達(dá)成一致意見,訂立合同。當(dāng)事人雙方意思表示真實(shí)一致時,合同即可成立。

  1)要約。在建設(shè)工程招投標(biāo)活動中,招標(biāo)人發(fā)布的招標(biāo)公告或招標(biāo)邀請只是一種要約邀請,而不是要約,因?yàn)樗皇窍蛱囟ǖ闹黧w發(fā)出的,也沒有規(guī)定價格。投標(biāo)人進(jìn)行投標(biāo)報(bào)價的行為則是要約,是當(dāng)事人一方向另一方提出訂立合同的愿望。

  2)承諾。對于工程項(xiàng)目合同,由于涉及的標(biāo)的物比較特殊且金額巨大,所以承諾要以書面的形式做出。在招投標(biāo)活動中,招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書即為承諾。

  3)合同的生效與成立。承諾生效時合同成立,也就是說承諾生效的時間即為合同成立的時間。合同成立的地點(diǎn)有如下規(guī)定:

 、俪兄Z生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn);②采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,收件人的主營業(yè)地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn);沒有主營業(yè)地點(diǎn)的;其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn);③當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的,雙方當(dāng)事人簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn);④當(dāng)事人約定了合同成立地點(diǎn)的,約定的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

  4)無效合同與可撤銷合同。

 、贌o效合同的概念與類型。凡違反合同訂立原則的合同都屬于無效合同。下表是無效合同的認(rèn)定條件:

序號 主體不合法 內(nèi)容不合法 代理不合法 程序和形式不合法 
1 不具備法人資格的社會團(tuán)體組織,以法人名義簽訂合同的 合同條款違反國家法律和
行政法規(guī) 
代理人未經(jīng)授權(quán)、超越代理權(quán)限或者代理權(quán)消滅后簽訂合同,未經(jīng)被代理人追認(rèn)的 合同的訂立程序違法法定的訂立程序,合同的訂立形式不符合法定形式 
2 未經(jīng)核準(zhǔn)登記以及未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照,以個體工商戶名義簽訂合同的 合同標(biāo)的為國家明令禁止買賣的物或未經(jīng)許可經(jīng)營的物或法律、法規(guī)所不允許的行為 代理人以被代理人的名義同自己簽訂合同的   
3 國家法律限制行為能力的人簽訂合同的 當(dāng)事人的意思表示不真實(shí),或采取脅迫、欺詐等手段簽訂合同的 代理人以被代理人的名義同自己代理的其他人簽訂合同的   
4   當(dāng)事人有意回避法律,損害國家利益、社會公共利益和他人利益而簽訂合同的 代理人與對方同謀簽訂損害被代理人利益的   
 、跓o效合同的確認(rèn)及法律責(zé)任。無效合同的確認(rèn)權(quán),歸仲裁機(jī)構(gòu)或人民法院。無效合同的確認(rèn),具有溯及既往的效力,無效合同從訂立時起就沒有法律約束力。無效合同自始至終無法律效力。

 、劭沙蜂N合同。是指合同的內(nèi)容對當(dāng)事人一方顯失公平或當(dāng)事人一方對合同內(nèi)容有重大誤解時,可以依法變更或撤銷的合同?沙蜂N合同履行中發(fā)生糾紛,當(dāng)事人有權(quán)請求仲裁機(jī)構(gòu)或人民法院對合同予以變更或撤銷,合同被變更后,應(yīng)按變更后的合同執(zhí)行;合同被撤銷后,原合同從簽訂時起即告無效。可撤銷合同在撤銷之前具有法律效力。

 、軣o效免責(zé)條款。是指沒有法律約束力的,當(dāng)事人約定免除或者限制其未來責(zé)任的合同條款。這些條款有:

  A.造成對方人身傷害的免責(zé)條款;

  B.因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款;

  C.提供格式條款一方免除自身責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的合同條款。

  5)部分無效合同。無論是無效合同還是可撤銷合同,如果其無效或者被撤銷只涉及合同的部分內(nèi)容,不影響其他部分效力的,則其他部分仍然有效,這就是部分無效合同。部分無效的合同須具備以下條件:

 、俸贤瑑(nèi)容是可分的;

 、诤贤瑹o效或者被撤銷的部分不影響其他部分的效力。

  6)合同履行的擔(dān)保方式。合同的擔(dān)保是指合同當(dāng)事人根據(jù)法律規(guī)定或雙方約定,為確保合同的切實(shí)履行而設(shè)定的一種權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。具體實(shí)施依據(jù)為《中華人民共和國擔(dān)保法》。

  例題1(  )主要是指合同所規(guī)定的雙方的權(quán)利和義務(wù)的對等、平衡和制約問題。
  A.合同合法性分析
  B.合同公平性分析
  C.合同完備性分析
  D.合同應(yīng)變性分析

  答案:B

  例題2合同條款違反國家法律和行政法規(guī),屬于合同(  )不合法,是無效合同。
  A.主體 
  B.內(nèi)容
  C.程序
  D.形式

  答案:B

  例題3在項(xiàng)目合同管理工作程序中需要全過程的合同管理。具體包括:(  )
  A.合同訂立前的管理
  B.合同訂立中的管理
  C.合同履行中的管理
  D.合同發(fā)生糾紛時的管理
  E.合同發(fā)生索賠時的管理

  答案:ABCD

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