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施工措施費中的風險問題

2009-10-14 15:53    【  【打印】【我要糾錯】

  《建設工程工程量清單計價規(guī)范》中的工程量清單編制第3.1.3條-措施項目清單,作者認為在使用過程中需要多加重視,為此想發(fā)表一些個人見解。

  按照《計價規(guī)范》,措施項目清單是工程量清單的一個組成部分。此“措施項目”泛指施工過程中的臨時工程、機械設施等。在招、投標過程中,招標文件往往要求投標人提供施工組織設計,說明投標人的施工組織、方案、計劃、機械、場地布置等。一方面以使投標人有依據(jù)估算工程造價,另一方面招標人可以了解投標人的施工組織設計是否可以符合和達到自己的要求和目的。再者,如果在往后的施工發(fā)生糾紛時,這施工組織設計亦可成為評估超出承包商預見的依據(jù),這是一個理想的構思。

  雖然2003年3月8日《工程建設項目施工招標投標辦法》第三十一條要求投標時間不得少于二十日,但招標人往往因為市場的情況或本身的進度要求,給予投標人的準確時間是不充分的。而且,在招投標階段,仍存在著一些不確定因素,例如地質(zhì)勘察不全面等。所以在投標文件中,按照施工組織設計列項的施工組織設計有一定的不準確性和潛在風險,這使得措施項目清單亦相應地不準確和存在風險。再者,在編制施工組織設計與措施項目清單時,往往因為編制人的錯誤而產(chǎn)生抵觸和矛盾。所有這些責任如何分解?由誰來承擔?

  理論上,在成本加酬金合同中,施工組織設計和措施項目清單的不準確和風險是由雇主承擔。但在總價合同和單價合同中,施工組織設計和措施項目的不準確往往容易引起雇主與承包商的糾紛。根據(jù)《合同法》第五十四條的規(guī)定:因重大誤解訂立的合同人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤消。什么是“重大誤解”?這是屬于法院的裁量權,合同當事人很難掌握。所以合同當事人很容易地利用招投標階段的施工組織設計和措施項目清單的不準確和風險,作為合同當事人的“重大誤解”,并且合同當事人還可利用《民法通則》規(guī)定的公平原則和誠實信用原則,引申出具爭論性的“情勢變更原則”,以施工組織設計和措施項目清單的改變而要求變更或解除合同,所以使得合同存在著不穩(wěn)定。

  當然雇主可選擇承擔“不準確”的責任及風險,這樣不但可以減少投標金額中的風險金額,亦可減少糾紛,但雇主難于控制建設工程造價。作為招標文件的編制者,應在編制招標文件時與雇主和其它顧問共同商討,權衡利害得失,再決定由誰來承擔施工組織設計和措施項目的不準確及相應的風險責任。

  作者認為在總價合同和單價合同中,如果由承包商承擔此方面的責任,為了減少因此而發(fā)生的糾紛,投標人的施工組織設計應被視為參考文件,并在招標文件中清楚說明所有參考資料不能違背其它投標文件的內(nèi)容,如參考資料與其它投標文件的內(nèi)容有矛盾和抵觸,則以其它投標文件的內(nèi)容為準。及若沒有雇主書面的批準,承包商必須遵守這些參考資料的內(nèi)容。承包商在合同文件中規(guī)定承包商的承諾、工作、責任和義務不會因此減免。

  另一方面,在招標文件中亦要說明“措施項目清單內(nèi)的所有項目金額為餅干金額,承包商須承擔這些項目的所有風險及費用。除了合同條件中有明確的規(guī)定外,在結算變更項目時,不能對這些項目金額調(diào)整”。這樣可以防止合同當事人利用法律上的灰色地帶。

  以上兩點建議將施工組織設計和措施項目清單的不準確、風險和矛盾之責任轉嫁給了承包商承擔,投標金額往往因此而有所提高。

延伸閱讀:風險 措施 施工
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