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建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)放棄的效力探討

2009-06-12 15:27    【  【打印】【我要糾錯】

  摘要:《中華人民共和國合同法》第286條規(guī)定了承包人對工程款享有優(yōu)先受償權(quán),但是由于諸多原因,特別是現(xiàn)實中,預(yù)先放棄此優(yōu)先受償權(quán)的現(xiàn)象大量存在,從而致使該制度并未取到明顯收效,第286條被認(rèn)為是中看不中用的“休眠條款”,致使立法目的難以得到有效的貫徹和實現(xiàn)。筆者認(rèn)為,此優(yōu)先受償權(quán)的產(chǎn)生完全是基于法律的直接規(guī)定,當(dāng)事人是不得預(yù)先約定排除優(yōu)先受償權(quán)的適用,更不能將其無條件地放棄;本文擬就此問題作一探討,拋磚引玉,以期達(dá)成共識。

  一、引言

  近幾年來,伴隨著我國房地產(chǎn)業(yè)的迅猛發(fā)展,建設(shè)單位拖欠建設(shè)工程價款的現(xiàn)象越來越嚴(yán)重,并出現(xiàn)普遍化的趨勢。這嚴(yán)重影響到建筑企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營,制約了房地產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,特別是,由于工程價款中承包人應(yīng)支付給建筑工人的工資和勞務(wù)費占有相當(dāng)?shù)谋戎兀こ虄r款被拖欠導(dǎo)致工人的勞動報酬被拖欠,由此引發(fā)一系列的社會問題。1999年全國人大頒行的《中華人民共和國合同法》第286條規(guī)定了承包人建筑工程款享有優(yōu)先受償權(quán),以期能夠有效保護承包方的合法利益,進(jìn)而促進(jìn)建筑市場的健康發(fā)展,維護社會的穩(wěn)定。但是,由于法律并沒有對此權(quán)利的性質(zhì)及適用的具體情形加以明確的界定,加上建設(shè)工程價款拖欠問題本身的復(fù)雜性,司法實踐中各地法院對其理解不一,理論界對該建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利屬性也存在諸多分歧。因此,《合同法》實施5年多來該制度并未取到明顯收效,現(xiàn)實生活中工程款拖欠現(xiàn)象仍難得以根本解決,第286條被認(rèn)為是中看不中用的“體眠條款”,致使立法目的難以得到有效的貫徹和實現(xiàn)。究其原因,其中很重要的一條就是在簽約發(fā)包時,發(fā)包人利用自己的強勢地位通常要求承包人簽署含有聲明預(yù)先放棄工程價款優(yōu)先受償權(quán)的書面文件,以獲得銀行的授信貸款。以致承包人的利益得不到有效保障,從而造成大量社會問題的出現(xiàn)。筆者認(rèn)為,合同法所規(guī)定的此法定優(yōu)先受償權(quán),在一般情況下是不應(yīng)放棄的,本文擬就此問題作一探討,拋磚引玉,以期達(dá)成共識。

  二、放棄的危害性

  設(shè)立優(yōu)先受償權(quán)旨在維護建筑市場中公平和誠實信用原則,其對于保護勞動者的利益,維護良好的建筑市場環(huán)境具有十分重要的意義。而現(xiàn)實生活中,發(fā)包人利用自己的優(yōu)勢地位脅迫承包人放棄優(yōu)先受償權(quán)的案例大量出現(xiàn),嚴(yán)重干擾了建筑市場環(huán)境,產(chǎn)生了極其重大的危害和不良的社會影響,主要表現(xiàn)在四個方面:一是對建筑企業(yè)而言,其對權(quán)利的漠然可能會更直接地誘發(fā)侵權(quán)事件的泛濫,不利于保障企業(yè)的合法權(quán)益;二是對侵權(quán)企業(yè)而言,其侵權(quán)行為得不到有效的扼制而使其產(chǎn)生進(jìn)一步侵權(quán)的惡意,使違法行為得以大行其道;三是嚴(yán)重擾亂了建筑市場秩序,甚至導(dǎo)致建筑市場陷入無序和混亂;四是會導(dǎo)致立法、司法公信力的喪失,影響我國社會主義現(xiàn)代法治的建立,這是最為重要的一點。

  由上可以看出,放棄優(yōu)先受償權(quán)具有巨大的危害性,不僅不利于保護承包方的利益,而且嚴(yán)重干擾了建筑市場,損害了法律的嚴(yán)肅性和公信力。因此,筆者認(rèn)為,在現(xiàn)實條件下,優(yōu)先受償權(quán)不僅不應(yīng)當(dāng)放棄,而且立法應(yīng)進(jìn)一步加以完善,明確此項權(quán)利的性質(zhì),細(xì)化適用和例外的情形,對其進(jìn)一步確認(rèn)和保護。

  三、優(yōu)先受償權(quán)不得被無條件放棄

  正如有的學(xué)者所言,“優(yōu)先權(quán)的產(chǎn)生完全是基于法律的直接規(guī)定,當(dāng)事人既不得事先約定優(yōu)先權(quán)的發(fā)生,通常也不得約定排除優(yōu)先權(quán)的適用”。筆者贊同此觀點,建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)由合同法的規(guī)定直接產(chǎn)生,無須當(dāng)事人對其設(shè)立進(jìn)行約定,也不能預(yù)先放棄,具體理由如下:

  (一)放棄優(yōu)先受償權(quán)有違立法目的

  合同法第286條的立法目的之一就在通過設(shè)立優(yōu)先受償權(quán),進(jìn)一步確立“勞動報酬絕對優(yōu)先”的觀念,有效保護勞動者獲得勞動報酬的權(quán)利,維護社會的穩(wěn)定;工資是工人“出賣勞動力的報酬,出賣血汗之對價”、“工資具有絕對神圣性,必須予以保護,始足實現(xiàn)社會正義。”所以,現(xiàn)代法治社會均以特別保護勞動報酬為法治的根本任務(wù)。實際上,在《合同法》之前,已有許多法律法規(guī)體現(xiàn)了這一精神,如《海商法》規(guī)定的船舶優(yōu)先權(quán)、《破產(chǎn)法(試行)》、《民事訴訟法》規(guī)定的破產(chǎn)財產(chǎn)清償順序等都要求優(yōu)先清償勞動報酬或工資及社會保險費。在建設(shè)工程承包合同中,雖然建筑工人、工程管理人員與發(fā)包人之間不存在直接的勞動合同關(guān)系,發(fā)包人也不承擔(dān)向工人支付勞動報酬的義務(wù),但是,因為發(fā)包人或業(yè)主享有建設(shè)工程的所有權(quán),而其所有權(quán)中直接包含有工人的勞動價值,工人的勞動已經(jīng)直接物化到了發(fā)包人的建設(shè)工程之中。所以,當(dāng)承包人沒有或無力支付工人工資而發(fā)包人又逾期不支付工程價款時,法律則賦予承包人就建設(shè)工程折價或申請法院拍賣并從中優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利以實現(xiàn)工人的勞動報酬。

  立法目的之二就在于通過設(shè)立工程款的優(yōu)先受償權(quán),有效地保證建筑企業(yè)的流動資金迅速回籠,節(jié)約資金占用成本,形成健康有序的建筑市場運行機制。在工程建設(shè)中,物化到建設(shè)工程價值中的,不僅僅是勞動價值。按照工程造價構(gòu)成理論,在一項工程的價格中,包括直接工程費、間接費、計劃利潤和稅金四項,人工工資只是工程造價中一項,一般情況下,人工工資只占工程造價的巧%到20%,更主要的是承包人付出的材料款(特別是在包工包料施工的情況下)、設(shè)備使用費、施工管理費等。因此,物化到工程價格中的除了施工工人的勞動外,更主要的是承包人的各種實物與資金。通常,工程價款的數(shù)額比其他商品和服務(wù)的價款數(shù)額要大得多,對于有的建筑企業(yè)來說,有時一項工程款的拖欠就會造成企業(yè)流動資金的呆滯,導(dǎo)致資金周轉(zhuǎn)不靈,特別是對于那些依靠貸款作為工程款墊資和以賒購其他企業(yè)材料進(jìn)行施工的企業(yè)來說,工程款的拖欠,不但使企業(yè)維艱,而且拖累其他企業(yè)陷于“三角債”的泥潭,甚至導(dǎo)致建筑市場的無序和混亂。特別應(yīng)當(dāng)注意的是,有些建筑企業(yè)在拖欠工程款難以收回或者無法收回時,對于其施工的其他工程往往會采取偷工減料的方式來降低成本,導(dǎo)致了“豆腐渣”工程惡性循環(huán)地不斷發(fā)生。

  認(rèn)為斜板、斜管沉淀池中水流處于層流狀態(tài)。其實不然,實際上在斜管沉淀池中水流是有脈動的[4],這是因為當(dāng)斜管中大的礬花顆粒在沉淀中與水產(chǎn)生相對運動,會在礬花顆粒后面產(chǎn)生小旋渦,這些旋渦的產(chǎn)生與運動造成了水流的脈動。這些脈動對于大的礬花顆粒的沉淀沒有什么影響,對于反應(yīng)不完全小顆粒的沉淀起到頂托作用,故此也就影響了出水水質(zhì)。

  為了克服這一現(xiàn)象,抑制水流的脈動,而發(fā)明了小間距斜板沉淀設(shè)備。這一設(shè)備還有下面一些優(yōu)點:

  (1)沉淀面積與排泥面積相等,消除了側(cè)向約束。對普通斜管來說排泥面積只占其沉淀面積的一半,在特殊時期如高濁期、低溫低濁期或加藥失誤時期污泥沉降性能、特別是排泥性能明顯變壞,在斜管排泥面的邊緣處由沉積數(shù)量與斜面上滑落下來的污泥數(shù)量大于排走的數(shù)量,造成了污泥的堆積。一旦在斜管的角落處產(chǎn)生污泥的堆積,既使過水?dāng)嗝鏈p少,上升流速增加,增加了污泥下滑的頂托力,又進(jìn)一步增加污泥堆積,產(chǎn)生了污泥堆積的惡性循環(huán)。這種作用開始時由于斜管上升流速的增加,沉淀效果變壞,沉后水濁度增高,當(dāng)污泥堆積到一定程度時,由于上升流速的提高,可以把已積沉在斜管上的污泥卷起,使水質(zhì)嚴(yán)重惡化。正是這一原因才使得南方很多地區(qū)又由斜管沉淀池改為平流沉淀池。而小間距斜板沉淀池其總排泥面積是普通斜管的4倍多,單位面積排泥負(fù)荷尚不到斜管的1/4,故在任何時期排泥均無障礙;

  (2)由于間距明顯減少,礬花沉淀距離也明顯變短,使更多小顆粒可以沉淀下來,而小礬花是否沉淀下來是決定沉淀池最終出水水質(zhì)的關(guān)鍵因素;

  (3)由于間距減少,水力阻力增大,使之成為水流在沉淀池中水力阻力的主要部分,這樣可使沉淀池中流量分布更均勻,基本消除了池頭池尾的差別,與斜管相比明顯地改善了沉淀條件。

  生產(chǎn)使用證明,小間距斜板沉淀池上升流速按3.0mm/s~3.5mm/s設(shè)計時尚有很大潛力,因此占地面積大幅度減少而抗沖擊負(fù)荷較強,沉淀池出水水質(zhì)穩(wěn)定,沉后水濁度一般不超過3NTU,濾后水濁度接近0NTU。

  2.4 對過濾工藝的強化

  傳統(tǒng)給水處理工藝一般沉后水濁度較高,所以濾池負(fù)擔(dān)較重,水質(zhì)較難保障,反洗水消耗浪費較大。而“渦旋混凝低脈動沉淀給水處理技術(shù)“把濁度解決在濾前,濾池只用來把關(guān),因此濾池的濾速可得到較大提高,而反沖洗水量則可節(jié)省50%以上。

  3、工程實踐

  “渦旋混凝低脈動沉淀給水處理技術(shù)“在秦皇島、大慶、撫順、賓縣等地進(jìn)行了應(yīng)用實踐。

  3.1 秦皇島市海港水廠改造工程

  秦皇島市海港水廠原回轉(zhuǎn)反應(yīng)、斜管沉淀池設(shè)計能力5萬m3/d,但由于設(shè)計參數(shù)選用過高,實際凈水能力還不到2.5萬m3/d,為解決城市缺水狀況,要求水量提高到10萬m3/d,并改善水質(zhì)。 采用以下方案改造:

  (1)在絮凝池前端增設(shè)立管串聯(lián)式初級混凝設(shè)備,取代原管式靜態(tài)混合器,混合時間30s;

  (2)采取隔板式反應(yīng)池取代原回轉(zhuǎn)反應(yīng)池,廊道中垂直布置小孔眼網(wǎng)格,反應(yīng)時間7min較原工藝縮短了13min,因而可節(jié)省一些面積給沉淀池;

  (3)用小間距斜板取代斜管,沉淀池上升流速3.5mm/s。

  1996年1月至7月,對原工藝進(jìn)行了改造。在原構(gòu)筑物容積不變的情況下,使反應(yīng)效率大幅度提高,處理水量提高到10萬m3/d,且沉后水濁度可保持在3NTU以下。與新建水廠比較,基建投資節(jié)省幾千萬元。實際運行2年表明:新工藝在水質(zhì)水量穩(wěn)定的同時,藥劑投加量節(jié)省30%;濾池反沖洗水量改造前約4000m3/d,改造后降到僅1000m3/d。

  3.2 撫順市東州水廠擴建工程

  東州水廠設(shè)計能力為2萬m3/d,原處理工藝流程為:原水→一級泵站→虹吸濾池→清水池→管網(wǎng)。該水廠原水取自大伙房水庫,1994年以前水質(zhì)濁度常年在20NTU以內(nèi),因此一直未建濾前處理設(shè)施。1995年“七·二九“特大洪水之后,水庫水質(zhì)發(fā)生顯著變化,該水廠持續(xù)幾個月出水水質(zhì)不達(dá)標(biāo),對此用戶反映極為強烈,因此公司決定完善處理工藝,增加反應(yīng)沉淀工藝。

  東州凈水廠反應(yīng)沉淀池擴建工程于1996年5月開始施工,7月27日竣工;旌喜捎霉苁轿u初級混凝設(shè)備,混合時間3s;反應(yīng)采用小孔眼網(wǎng)格絮凝設(shè)備,反應(yīng)時間為10min;沉淀池采用小間距斜板,上升流速2.5mm/s。7月28日,突降暴雨,原水濁度達(dá)500NTU以上,該設(shè)備在此情況下開始啟動,經(jīng)2h調(diào)試運行以后,沉后水濁度達(dá)到3NTU以下,確保了水廠的正常運行。

  從2年多的運行情況來看,該項技術(shù)有以下優(yōu)點:

   (1)經(jīng)濟效益顯著。由于反應(yīng)時間短,沉淀池上升流速高,大大節(jié)省了反應(yīng)沉淀池面積,從而節(jié)省基建投資達(dá)30%以上;

   (2)處理水質(zhì)好,沉后水濁度可穩(wěn)定在3NTU以下;

   (3)啟動方便,抗沖擊負(fù)荷強,運行操作簡單;

  (4)日常運行費用低,由于采用了管式微渦初級混合設(shè)備,節(jié)省投藥量30%左右,同時由于沉后水水質(zhì)好,節(jié)約了反沖洗水量,延長了濾料的更換周期。

  3.3 大慶市中引水廠改造工程 大慶中引水廠25萬m3/d一期工程采用比較成熟的傳統(tǒng)工藝設(shè)計,即靜態(tài)混合器-普通網(wǎng)格反應(yīng)池-三層側(cè)向流斜板。平時運行效果基本滿足水質(zhì)要求。在低溫低濁時處理能力可達(dá)20萬m3/d左右,但在春季開湖時出現(xiàn)少見的低溫高濁水質(zhì)現(xiàn)象,且pH高達(dá)8.9以上。傳統(tǒng)處理技術(shù)無法處理這種惡劣水質(zhì),僅能處理不到12萬m3/d的水量,嚴(yán)重影響生產(chǎn)和生活用水。

  1997年9月始,對原工藝進(jìn)行了改造:用管式微渦初級混凝設(shè)備取代原靜態(tài)混合器;在孔室反應(yīng)池中拆除原普通網(wǎng)格,重新計算并布設(shè)小孔眼網(wǎng)格;拆除沉淀池中三層側(cè)向流斜板,換以逆向流小間距斜板;為使過渡段布水均勻,采用了網(wǎng)格過渡段及同程同阻尾端集水技術(shù),實現(xiàn)了短邊布水,且省去表面集水槽。

  改造后,不但使處理能力達(dá)到了設(shè)計要求,而且明顯改善了水質(zhì),取得了令人滿意的效果。故引水廠二期25萬m3/d新建工程亦已采用這項技術(shù)設(shè)計施工。

  3.4 賓縣水廠新建工程

  賓縣自來水公司新建2萬m3/d水廠采用渦旋混凝低脈動沉淀給水處理技術(shù)設(shè)計。1994年8月竣工通水,已安全運行4年多,取得了令人滿意的效果:

   (1)總基建投資節(jié)省約100萬元。

  (2)兩個1萬m3系列,其混合、絮凝部分同樣采用新技術(shù),而沉淀池內(nèi)一套安裝小間距斜板沉淀設(shè)備,另一套安裝傳統(tǒng)的普通斜管沉淀設(shè)備。運行中,小間距斜板沉淀池出水始終保持在3NTU以下,而普通斜管沉淀池出水始終在5NTU以上,反差鮮明。

  (3)經(jīng)長期運行統(tǒng)計計算,采用新技術(shù)投藥量還可節(jié)省30%,且節(jié)省濾池反沖洗水量,使制水成本大幅度降低。

  4、結(jié)論

  總之,這項新技術(shù)具有投資省、占地少,處理效率高、水質(zhì)好,工期短、見效快,制水成本低、適應(yīng)廣泛等特點,不僅對低溫低濁、汛期高濁水處理效果好,同時對其它特殊原水也具有較好的處理效果。

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