建設(shè)工程施工合同即建筑安裝工程承包合同，是發(fā)包人與承包人之間為完成商定的建設(shè)工程項(xiàng)目，確定雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。

　　一項(xiàng)工程合同，具體指導(dǎo)一項(xiàng)工程如何操作完成，是進(jìn)行工程三大目標(biāo)“質(zhì)量、進(jìn)度、投資”的主要依據(jù)。

　　施工合同的簽訂、履行、變更、爭議調(diào)解、索賠解決、違約處理等將直接影響工程各項(xiàng)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。根據(jù)國外經(jīng)驗(yàn)，合同管理產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)效益往往大于技術(shù)優(yōu)化產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)效益。

　　合同管理是施工企業(yè)加強(qiáng)法制觀念，保護(hù)自我，維護(hù)正當(dāng)權(quán)利，促進(jìn)企業(yè)管理水平，減少損失，增加利潤，提高投資的經(jīng)濟(jì)效益，增強(qiáng)市場競爭力的需要。

　　一、工程合同中的風(fēng)險(xiǎn)分類

　　工程合同管理中的風(fēng)險(xiǎn)主要可分為兩大類。

　　一是合同本身所帶來的風(fēng)險(xiǎn)�，F(xiàn)在建筑市場“僧多粥少”，競爭激烈，業(yè)主常常用苛刻的合同條款把風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給承包商，造成風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)上的不平衡。二是合同條款中存有“陷阱”，執(zhí)行合同時(shí)，業(yè)主可以據(jù)此提出反索賠。兩類風(fēng)險(xiǎn)覺形式如下：

　　1、采用固定價(jià)格合同帶來的風(fēng)險(xiǎn)

　　采用固定價(jià)格合同，雙方在專用條款內(nèi)約定合同價(jià)款包含的風(fēng)險(xiǎn)范圍和風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用的計(jì)算方法，在約定風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)合同價(jià)款不再調(diào)整。這種合同形式，建筑施工企業(yè)所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)最大。在現(xiàn)代工程中，特別在合資項(xiàng)目中，業(yè)主喜歡采用固定總價(jià)合同，因?yàn)檫@種合同形式工程中雙方結(jié)算方式較為簡單，比較省事。合同的執(zhí)行中，承包商的索賠機(jī)會較少。但承包商要承擔(dān)很大的風(fēng)險(xiǎn)。一是價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)。包括：報(bào)價(jià)計(jì)算錯(cuò)誤；漏報(bào)項(xiàng)目。二是工作量風(fēng)險(xiǎn)。包括：工作量計(jì)算的錯(cuò)誤。如果業(yè)主用初步設(shè)計(jì)文件招標(biāo)，讓承包商計(jì)算工作量報(bào)價(jià)，或盡管施工圖設(shè)計(jì)已經(jīng)完成，但做標(biāo)期太短，承包商無法詳細(xì)核算，通常只有按經(jīng)驗(yàn)或統(tǒng)計(jì)資料估算工作量。這時(shí)承包商處于兩難的境地；工作量算高了，報(bào)價(jià)沒有競爭力，不易中標(biāo)；算低了，自己要承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損。

　　2、工程款支付條款中的風(fēng)險(xiǎn)

　　工程款的支付按時(shí)間劃分大致可分為四個(gè)階段，即預(yù)付款、工程進(jìn)度款、最終付款和保留金。當(dāng)前拖欠工程款已成為困擾施工企業(yè)的來生問題，也是造成“爛尾樓”現(xiàn)象的成因這一。許多工程合同對這部分條款不甚明確，尤其是對工程款支付違約索賠條款約定不完整、不嚴(yán)密，給施工企業(yè)造成經(jīng)濟(jì)糾紛和經(jīng)濟(jì)損失。

　　3、標(biāo)準(zhǔn)不明確所帶來的風(fēng)險(xiǎn)

　　建筑產(chǎn)品由于具有單件性、施工生產(chǎn)和技術(shù)復(fù)雜性，決定了工程合同的復(fù)雜性。合同中涉及許多標(biāo)準(zhǔn)和細(xì)節(jié)問題。例如，在工程合同東西通用條款中規(guī)定工程質(zhì)量達(dá)不到約定標(biāo)準(zhǔn)的部分，承包商應(yīng)按工程師的要求拆除和重新，直至符合約定標(biāo)準(zhǔn)。如果在專用條款中對于“約定標(biāo)準(zhǔn)”沒有做出明確具體的或缺乏可操作性，很容易造成返工損失。

　　4、合同文件前后不一致所帶來的風(fēng)險(xiǎn)

　　關(guān)于工程洽商、變更等方面協(xié)議和文件在合同文件中具有最高競爭力，且簽署在后的協(xié)議和文件效力高于簽署在先的。如果工程管理人員在整修合同執(zhí)行過程中，簽署文件時(shí)出現(xiàn)了與早期文件不一致而且不利于自己這一方的內(nèi)容，就會帶來額外的損失。

　　5、工程變更風(fēng)險(xiǎn)

　　由于工程項(xiàng)目的復(fù)雜性，合同執(zhí)行過程中經(jīng)常涉及工程變更問題。如果承包商在施工中提出了關(guān)于設(shè)計(jì)更改、材料設(shè)備的合理化建議，經(jīng)業(yè)主工程師同意，可以變更。但如未經(jīng)工程師同意，擅自變更，即使是合理的，承包商也要對此賠償損失，并且不順延工期。在變更程序上的疏忽容易導(dǎo)致業(yè)主的反索賠。

　　二、工程合同管理中的風(fēng)險(xiǎn)防范

　　在合同管理中進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)分析的目的是研究如何降低風(fēng)險(xiǎn)程度或規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，減少風(fēng)險(xiǎn)損失。在預(yù)測到主要風(fēng)險(xiǎn)因素后，可根據(jù)不同風(fēng)險(xiǎn)因素提出相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避和防范對策。

　　1、做好調(diào)研工作

　　施工企業(yè)在投標(biāo)之前應(yīng)就該工程項(xiàng)目所在的風(fēng)險(xiǎn)因素進(jìn)行調(diào)研并分類。 在合同談判時(shí)，用專用條款來明確風(fēng)險(xiǎn)范圍。范圍越明確越詳盡，施工企業(yè)在合同執(zhí)行過程中所承擔(dān)的意外風(fēng)險(xiǎn)就越小。

　　2、避免合同中的矛盾或二義性解釋

　　由于工程合同條款多，其中的矛盾和二義性常常是難免的。尤其是在國家的工程慣例，常常會對同一條款產(chǎn)生不同的理解。按照一般原則，承包商對合同的理解負(fù)責(zé)，即由于自己理解錯(cuò)誤造成報(bào)價(jià)、施工方案錯(cuò)誤，由承包商負(fù)責(zé)。因此，承包商應(yīng)對合同中意義不清、標(biāo)準(zhǔn)不明確或前后矛盾之處向業(yè)主提出征詢意見。如業(yè)主未積極答復(fù)，承包商可按對其有利的解釋理解合同。

　　3、采用合同避免欠款風(fēng)險(xiǎn)

　　在目前競爭激烈的建筑市場，許多開發(fā)商要求承包商墊資建設(shè)或不支付預(yù)付款或采取其他變相墊資的形式。這樣就加大了施工企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)。為確保所墊付資金能夠收回，承包商應(yīng)采取積極措施要求業(yè)主提供擔(dān)保。擔(dān)保應(yīng)采用局面開工，在合同中設(shè)立保證條款或抵押條款，明確擔(dān)保期限、范圍等，設(shè)立抵押的還應(yīng)辦理抵押登記。要求業(yè)主通過保證人為其提供擔(dān)保，保證人應(yīng)向承包商改造支付責(zé)任。因此，承包商在簽訂合同之前應(yīng)就擔(dān)保人的資格和信譽(yù)認(rèn)真進(jìn)行調(diào)查。實(shí)行合同擔(dān)�？捎行Х乐骨房瞵F(xiàn)象的發(fā)生。

　　4、實(shí)行全過程全方位的合同管理

　　實(shí)話規(guī)范化、制度化、標(biāo)準(zhǔn)化的合同管理必須以合同為主線、以合同為核心實(shí)施工程項(xiàng)目管理。施工企業(yè)應(yīng)制定一整套合同管理的有關(guān)工作制度和規(guī)定，對合同管理的組織、合同管理的程序以及合同的起草、談判、審查、簽訂、改造、檢查、清理等每一個(gè)工作環(huán)節(jié)均作出明確規(guī)定。

　　在施工合同簽訂前審核合同文件是否齊全；合同內(nèi)容是否全面和條款是否完整；合同定義是否清楚、準(zhǔn)確；合同內(nèi)容是否公平、合理；工程風(fēng)險(xiǎn)是否合理分擔(dān)。

　　檢查合同結(jié)構(gòu)和內(nèi)容的完整性，用標(biāo)準(zhǔn)的合同文本和結(jié)構(gòu)對照該合同文本，即可發(fā)現(xiàn)它缺少或遺漏哪些必需的條款。分析評價(jià)每一合同條款執(zhí)行的法律后果，其中隱含哪些風(fēng)險(xiǎn)，為投標(biāo)報(bào)價(jià)的判定提供資料，為合同談判和簽訂提供決策依據(jù)。如通過審查發(fā)現(xiàn)和修訂合同內(nèi)容含糊、概念不清或自己未能完全理解的條款；合同之間矛盾或不一致的條款；隱含較大風(fēng)險(xiǎn)的條款；過于苛刻、單方面約束性的條款等。事前分析可能存在的不可預(yù)見事件和風(fēng)險(xiǎn)，有針對性的采取保護(hù)措施。

　　三、工程索賠管理

　　在充滿風(fēng)險(xiǎn)的建筑市場中，索賠是建筑施工企業(yè)保護(hù)自身利益的一種方式。索賠不僅僅是要求賠償，它是一種正當(dāng)?shù)臋?quán)利要求，它是業(yè)主方、監(jiān)理工程師和承包方之間一項(xiàng)正常的、大量發(fā)生而且普遍在的合同管理業(yè)務(wù)，是一種以法律和合同為依據(jù)的、合情合理的行為。我國建筑施工企業(yè)要想在國際建筑市場中分一杯羹，就必須改變“不懂索賠、不敢索賠、不會索賠”的現(xiàn)狀。因此，在工程項(xiàng)目管理人員的頭腦中樹立索賠意識非常重要。在索賠管理中，管理人員應(yīng)注意以下兩方面：

　　1、索賠的及時(shí)性

　　承包商進(jìn)行索賠應(yīng)在索賠事件發(fā)生之時(shí)而不是之后出具正式函件通知業(yè)主或其代表。國際上普遍采用的FIDIC合同對許多索賠時(shí)間都有時(shí)效期限。如對建筑師簽發(fā)圖紙或指令過遲而造成的工期延期，應(yīng)在28天內(nèi)通知建筑師并報(bào)知業(yè)主，并出具工期索賠細(xì)節(jié)。逾期不報(bào)，業(yè)主有權(quán)拒絕索賠要求。項(xiàng)目管理者聯(lián)盟文章

　　2、索賠資料的完整性

　　只有實(shí)際發(fā)生了經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害，一方才能向?qū)Ψ剿髻r。經(jīng)濟(jì)損失指因素造成合同外的額外支出，如人工費(fèi)、材料費(fèi)、機(jī)構(gòu)費(fèi)、管理費(fèi)等額外開支；指雖然沒有經(jīng)濟(jì)上的損失，但造成了一方權(quán)利上的損害，如由于不斷深入氣候條件對工程進(jìn)度的不利影響，承包商有權(quán)要求工期延長等。因此發(fā)生了實(shí)際的經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害，應(yīng)是一方提出索賠的一個(gè)基本前提條件。所以，承包上提出的索賠申請應(yīng)有確鑿的索賠證據(jù)。在工程管理中，管理人員應(yīng)注意所有原始資料的保管、分類、匯總，以便在索賠事件發(fā)生時(shí)能提供齊備的資料證明。如材料費(fèi)索賠，在投標(biāo)前就必須做大量的工作，進(jìn)行材料詢價(jià)，編制材料基本價(jià)表，并附上報(bào)價(jià)原始單據(jù)與標(biāo)書一起投標(biāo)。否則，會因素賠證據(jù)不足而失敗。

　　3、索賠的技巧性

　　在工程承包活動中，承包商常常處于不利的地位，只是有激烈的市場競爭造成的。在解決索賠問題中，由于雙方利益和期望的差異性，在談判過程中常常會出現(xiàn)大的爭執(zhí)。如果承包商態(tài)度強(qiáng)硬的堅(jiān)持自己的觀點(diǎn)，結(jié)果會造成雙方關(guān)系緊張，失去長期合作的機(jī)會。因此，在索賠談判中，承包商應(yīng)避免和業(yè)主發(fā)生沖突，要關(guān)于融合雙方的差異，尋找付出較小代價(jià)就能給業(yè)主帶來很大利益的條款。此外，讓步是解決爭議的常用技巧。在具體操作中，承包商應(yīng)提出較高的索賠期望，經(jīng)雙方談判，在業(yè)主感興趣或利益所在之處作出讓步，如縮短工期、提高工程質(zhì)量等，同時(shí)爭取業(yè)主作出相應(yīng)的讓步，從而實(shí)現(xiàn)索賠目標(biāo)。