2015招標采購專業(yè)實務第二章知識點：招標投標爭議的解決

2015年招標師考試科目預計會發(fā)生調整，網(wǎng)校針對招標采購專業(yè)實務的考試特點，整理了相對較穩(wěn)定的知識點，供大家參考，希望給學員帶來幫助。

第2章：招標投標概述

2.5招標投標爭議的解決

2.5.1招標投標常見的爭議及其表達方式

（1）招標投標爭議的概念：因招標投標當事****益發(fā)生的糾紛。

（2）招標投標當事主體 民事主體和行政主體。

民事主體指招標人和投標人（還包括招標代理機構）

招標投標行政主體指進行行政監(jiān)督的國家機關及其授權機構。

（3）招標投標爭議的類型

按照爭議的當事主體分為民事爭議和行政爭議兩種類型。

民事爭議是民事主體之間的爭議。

行政爭議是民事主體與行政主體之間的爭議。

（4）表達和解決招標投標爭議的方式

1）招標投標民事爭議的解決方式。

民事爭議包括 招標文件爭議、招標過程爭議、中標結果爭議和招標過程其他民事侵權爭議四種。對于招標文件爭議、招標過程爭議和中標結果爭議，表達和解決爭議的方式有異議（質疑）和投訴；對于招標過程其他民事侵權爭議，表達和解決爭議的方式有協(xié)商、調解、仲裁或訴訟。

①異議（質疑）異議是指投標人認為招標文件、招標過程和中標結果使自己的權益受到損害，以書面形式向招標人或招標代理機構提出疑問和主張權利的行為。招標人和招標代理機構是處理異議和質疑的主體。

《招標投標法》規(guī)定投標人向招標人和招標代理機構表達爭議的方式是異議和質疑。

《政府采購法》規(guī)定投標人向招標人和招標代理機構表達爭議的方式是質疑。

投標人提出異議或質疑應注意以下事項：

A.投標人的異議和質疑要在一定的時間內(nèi)提出。應當在知道或者應知其權益受到損害之日起7個工作日內(nèi)提出質疑；

B.異議和質疑應由投標人或其他利害關系人提出；

C.異議和質疑應該向招標人或招標代理機構提出；

D.異議和質疑的對象可以是招標人、招標代理機構，或是其他投標人和利害關系人。

E.異議和質疑應該采用書面形式，由法人或授權人簽字或蓋投標人公章；

F.投標人應該在異議和質疑書中明確表明提出異議和質疑的事項、理由及對招標人和招標代理機構的要求；

G.投標人應該對異議和質疑中舉證內(nèi)容的真實性負責，其提出的要求應當符合相關法律法規(guī)的規(guī)定；

H.投標人不能濫用提出異議和質疑的權利，否則其行為可能構成干擾招標投標活動正常秩序而受到行政監(jiān)督部門的處罰。

②投訴。投訴是《招標投標法》和《政府采購法》賦予投標人的行政救濟手段。各招標投標行政監(jiān)督部門是處理投訴的主體。

③協(xié)商。通過雙方的溝通、協(xié)調，在互諒互讓、平等友好、公平合理、利益補償?shù)脑瓌t基礎上達成一致的爭議解決方式。

④調解。由第三方出面，通過調解和相互妥協(xié)解決爭議的方式。

⑤仲裁。爭議雙方自愿將爭議交給仲裁機構作出裁決，并負有自動履行義務的一種爭議解決方式。爭議解決方式必須是自愿的，必須達成仲裁協(xié)議。

⑥訴訟。在招標投標活動中，當事人如果未約定仲裁協(xié)議、爭議發(fā)生后也無法達成仲裁協(xié)議，則只能以訴訟作為解決爭議的最終方式。所有民事爭議都可以通過民事訴訟得到解決。當事人應在訴訟時效內(nèi)提出訴訟。

⑦其他表達民事爭議的方式。

A.借助于招標人和招標代理機構的內(nèi)部監(jiān)督。B.借助于其他部門的監(jiān)督職能。

C.借助于行業(yè)協(xié)會的自律監(jiān)督。 D.借助于社會輿論監(jiān)督。

1）招標投標行政爭議的解決方式。有行政復議和行政訴訟兩種。

①行政復議。行政監(jiān)督部門的本級人民政府或上一級主管部門是處理行政復議的主體。

②行政訴訟。有管轄權的人民法院是處理行政訴訟的主體。

（5）表達和解決招標投標爭議的程序

1）屬于招標文件、招標過程和中標結果爭議的

《招標投標法》規(guī)定，投標人可先提出異議（質疑），再采取投訴的方式。投標人也可以不經(jīng)異議（質疑）而直接采取投訴的方式。

《政府采購法》質疑是投標人投訴的前置條件。必須先提出質疑后投訴。

2）屬于招標過程其他民事侵權爭議的，應按照協(xié)商+調解+仲裁（訴訟）的程序解決爭議。協(xié)商和調解是效率最高、成本最低的解決爭議的方法。當協(xié)商和調解不能解決爭議時，可仲裁或訴訟。相對于訴訟，仲裁的時間較短、效率較高，爭議雙方應優(yōu)先選擇仲裁。

發(fā)生招標投標行政爭議，民事主體可以首先提出行政復議，行政復議后結果不滿意的再向人民法院提出行政訴訟；也可以直接提出行政訴訟。

2.5.2招標投標爭議的預防和處理

（1）招標投標民事爭議的主要內(nèi)容

包括招標文件爭議、招標過程爭議、中標結果爭議和招標過程其他民事侵權爭議。

1）招標文件爭議。招標文件爭議主要包括以下內(nèi)容：

①以不合理的資格條件限制潛在投標人投標或明顯傾向個別投標人；

②出現(xiàn)專有技術、專利產(chǎn)品、特定品牌等傾向性內(nèi)容或技術規(guī)格明顯有利于個別投標人產(chǎn)品；

③評標辦法不科學、不公平；④招標文件商務條款具有傾向性、歧視性或設置不合理；

⑤政府采購項目沒有體現(xiàn)對于節(jié)能、環(huán)保產(chǎn)品和民族產(chǎn)業(yè)的優(yōu)先和支持政策；⑥招標文件有其他違法違規(guī)情形。

2）招標過程爭議。招標過程爭議主要包括以下內(nèi)容：

①公開披露信息內(nèi)容及其方式的爭議；

②資格預審和招標文件發(fā)售的爭議； ③投標文件遞交和開標過程的爭議；

④評標過程的爭議； ⑤具體操作的爭議； ⑥招標過程其他環(huán)節(jié)的爭議。

3）中標結果爭議。中標結果爭議一般包括以下內(nèi)容：

①沒按文件規(guī)定的評標辦法和評標標準評標 ②對投標人實行區(qū)別對待；③對評標中的事實認定錯誤； ④評標中的具體判定、評標價格和評標分數(shù)的計算錯誤等； ⑤招標人、代理機構、評標委員會成員及其他投標人在投標中有違法行為影響中標結果。

4）招標過程其他民事侵權爭議。包括以下內(nèi)容：

①投標人財產(chǎn)權受到招標人侵害；

②投標人知識產(chǎn)權受招標人或其他投標人侵害③投標人合同權受到侵害；

④投標人或其他利害關系人在投標活動中損害其他投標人或其他利害關系人利益； ⑤其他民事侵權行為。

（2）招標投標爭議的預防

招標人應從以下方面入手預防招標投標爭議的發(fā)生。

1）選擇適當?shù)恼袠私M織形式。

2）盡量選擇公開招標采購方式。

招標方式有公開招標和邀請招標兩種。政府采購方式有公開招標、邀請招標、競爭性談判、詢價和單一來源采購五種。采用公開招標方式，公開、公平、公正地規(guī)范實施招標的每個環(huán)節(jié)，是預防招標投標爭議的主要措施。

3）制定科學合理的招標工作計劃和招標方案。

4）招標文件應充分體現(xiàn)公平公正原則P27.

①投標人資格條件應該合理、適當。

A.規(guī)定投標人應具備的資格，必須符合規(guī)定和項目需要，與項目無關的資格不應作為該項目投標人應該具備的資格條件；

B.規(guī)定投標人必須擁有某種資格、資質證書時，應該明確頒發(fā)相應證書的機關名稱和資格、資質等級標準及有效范圍；

C.國家行政機關根據(jù)行政許可設置和頒發(fā)的資格、資質證書可以作為投標人必須具備的資格條件。除行政機構之外的其他實體頒發(fā)的各類證書一般不宜作為投標人必須具備的資格條件。

②投標人資格條件應該準確、清晰、無歧義，避免提出概念含混、模棱兩可、無法衡量的要求。

③在滿足項目要求的前提下，投標人資格條件的設置要盡量使足夠數(shù)量的投標人具備條件參與投標競爭。

④政府投資和政府采購項目招標文件應按照國家相關法律法規(guī)體現(xiàn)對國內(nèi)制造產(chǎn)品、節(jié)能環(huán)保產(chǎn)品、自主創(chuàng)新產(chǎn)品、中小企業(yè)和少數(shù)民族地區(qū)產(chǎn)業(yè)的扶持。 ⑤招標文件不能出現(xiàn)與國家法律法規(guī)相沖突的規(guī)定。

⑥招標文件技術規(guī)格中不得出現(xiàn)專有技術專利產(chǎn)品、特定品牌的要求。

⑦招標文件應在專門的章節(jié)里規(guī)定判定廢標（或無效投標）的標準。

⑧評標辦法應盡可能對各項評審因素作出量化，評審因素不得有不合理的傾向性規(guī)定。

5）招標過程中應注意的事項。

①按規(guī)定實施招標投標的各個程序和環(huán)節(jié)，公平對待所有投標人，避免出現(xiàn)因招標程序不當造成對投標人利益的損害。

②招標公告、中標公告等招標信息必須在法律法規(guī)規(guī)定媒體上按照規(guī)定的格式和內(nèi)容刊登。 ③嚴格遵守招標投標法律法規(guī)規(guī)定的時間程序要求。

④評標委員會的組成應該符合法律法規(guī)規(guī)定。

6）評標過程中應注意的事項。

①評標委員會必須按照招標文件規(guī)定的評標標準和評標方法進行評標。

②招標人作出的無效投標和評標委員會作出的廢標決定，一定要有充分的依據(jù)。 ③評標委員會應該客觀公正地評標。評標的依據(jù)只能是招標文件、投標文件以及相關法律法規(guī)。

④評標委員會成員在評標過程中不得與投標人及利害關系人聯(lián)系。評標委員會對投標文件的澄清，應當以書面形式進行。

⑤不得要求或允許投標人利用澄清、說明或補正的機會，改變投標文件的實質性內(nèi)容。

7）評標完成后應注意的事項。

①招標人必須依法確定中標人。

②按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同，不得對投標內(nèi)容作實質性變更，不得訂立背離合同實質性內(nèi)容的其他協(xié)議。

③及時退還投標人的投標保證金。承諾支付投標補償金的應按照約定時間和方式支付。

（3）招標人及其招標代理機構對招標投標爭議的處理P28

1）投標人異議和質疑的處理

①招標人接到投標人異議和質疑后，應該首先履行接收手續(xù)，向投標人書面出具接收證明，或在投標人提供的回執(zhí)上簽字確認。

②大多數(shù)異議和質疑都是由于投標人不了解全面情況或對一些問題發(fā)生誤解造成的，招標人應當主動、耐心地向投標人澄清、說明，消除投標人誤解。

③如果投標人對招標文件和招標過程提出異議和質疑的問題確實存在，應采取措施予以糾正，并答復投標人；如經(jīng)核實上述問題損害了投標人的利益、并違反法律法規(guī)或招標文件的規(guī)定，但招標人已經(jīng)無法糾正的，招標人應主動向行政監(jiān)督部門報告情況。

④投標人對評標結果提出的異議和質疑，招標人可以請評標委員會提出答復意見，然后根據(jù)評標委員會提出的答復意見答復投標人。屬于評標委員會的評標錯誤，評標委員會應糾正錯誤，并出具評標委員會意見；如果糾正錯誤導致改變中標結果，招標人應公示改變后的中標結果。如果行政監(jiān)督部門對招標項目的中標結果實行備案或審批管理，招標人還應將評標委員會意見報行政監(jiān)督部門備案或審批，然后再答復投標人，并公示糾正的中標結果。

⑤給投標人的答復應使用書面形式并在合理的時間內(nèi)作出。政府采購項目的質疑答復應在收到質疑之日起7個工作日內(nèi)作出。

2）投訴的處理

行政監(jiān)督部門負責招標投標的投訴處理。

招標人配合行政監(jiān)督部門處理投訴時，應該注意以下幾點：

①應該以理解的態(tài)度正確對待投標人的投訴。

②招標人應當認真研究投標人的投訴事項，配合調查。

③如果行政監(jiān)督部門要求招標人在處理投訴期間暫停簽訂合同的，招標人應暫停與擬中標人的合同洽商。若合同已簽訂，應暫停執(zhí)行，等待處理結果。

④招標人應如實提交處理投訴所需的所有招標投標的相關資料并報告有關情況。

⑤處理投訴過程中，招標人及其招標代理機構可以主動與投訴人聯(lián)系，澄清、說明事實，溝通認識，消除誤解。

⑥招標人及其招標代理機構對投訴處理決定無異議，應執(zhí)行處理決定；有異議的，有權提出行政復議或行政訴訟。

2.5.3招標投標違法行為及其法律責任形式